高校競爭性磋商采購?fù)七M中的問題與對策探說(上)
南京林業(yè)大學(xué)(210037)高國民
摘要:文章通過探討高校系統(tǒng)應(yīng)用競爭性磋商采購方式推進采購工作所潛隱的采購人采購方式選擇隨意、形式顯示“競”無“磋”缺“商”、“競談”與“競磋”混為一談、采購未顧“政采”政策、名義“競磋”實為“招投標”相關(guān)問題,提出了依法遵規(guī)明晰競爭性磋商采購選擇、力求充分“競”同時切實醞釀“磋”、競爭性磋商中務(wù)實貫徹“政采政策”、嚴格采購程序并規(guī)范推進過程內(nèi)容的應(yīng)對策略,為高校系統(tǒng)今后開展競爭性磋商采購活動提供了一定的參考與借鑒。
關(guān)鍵詞:采購 競爭 磋商 對策
1、案例背景
1.1案例1:競談版競爭性磋商采購文件摘要:
某高校職能管理部門,擬對學(xué)校新校區(qū)工程建設(shè)過程中的相關(guān)招標代理服務(wù)項目進行競爭性磋商采購,文件明確規(guī)定了競爭性談判(非競爭性磋商)參與供應(yīng)商的資格門檻、業(yè)績要求、擬派項目負責(zé)人執(zhí)業(yè)水平證明、實操業(yè)績資料等,首次報價公開唱標,隨后競爭性談判小組成員與競爭性談判參與供應(yīng)商代表分別詢答探究,接著按照采購文件的規(guī)定方法開始給參與者打分并統(tǒng)計,之后讓得分最高的三個競爭性談判參與供應(yīng)商進行第二次報價,最后在其參與最終(第二次)的參與供應(yīng)商中選擇最終報價最低者定為中標成交供應(yīng)商并予以公告。
1.2案例2:招標版競爭性磋商采購文件摘要:
某高?;ü芾聿块T根據(jù)學(xué)校景觀建設(shè)規(guī)劃需恢復(fù)部分綠地,擬對一批建于50-90年代的陳舊危房與廢棄臨時性建筑物進行拆除清障,該建筑物拆除項目的專業(yè)拆除隊伍選擇工作,采用了競爭性磋商采購方式推進,采購文件明確了采購競爭性磋商參與供應(yīng)商的專業(yè)許可條件、安全生產(chǎn)許可證明、近期業(yè)績規(guī)定、項目負責(zé)人執(zhí)業(yè)資格、完成目標要求、報價最高限定額度、響應(yīng)文件提交截止時間等,同時詳細明確了響應(yīng)文件評價打分因素與打分方法設(shè)定,規(guī)定響應(yīng)文件評價得分最高的為中標成交供應(yīng)商。整個程序過程主要有:開標唱標、專家評審與相關(guān)問題詢答、評審結(jié)果公示與成交公告。
2、當(dāng)前競爭性磋商采購?fù)七M問題之探
2.1競爭性磋商采購方式應(yīng)用選擇隨意
根據(jù)財政部2014年財庫〔2014〕214號文件第二條的定義:競爭性磋商采購方式,是指采購人、政府采購代理機構(gòu)通過組建競爭性磋商小組(以下簡稱磋商小組)與符合條件的供應(yīng)商就采購貨物、工程和服務(wù)事宜進行磋商,供應(yīng)商按照磋商文件的要求提交響應(yīng)文件和報價,采購人從磋商小組評審后提出的候選供應(yīng)商名單中確定成交供應(yīng)商的采購方式。第三條則有如下規(guī)定:符合下列情形的項目,可以采用競爭性磋商方式開展采購:(一)政府購買服務(wù)項目;(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;(三)因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的;(四)市場競爭不充分的科研項目,以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目;(五)按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設(shè)項目以外的工程建設(shè)項目[1]。關(guān)于競爭性談判采購方式,我國《政府采購法》第30條列有其四種適用情形,其中,之(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的,之(四)不能事先計算出價格總額的。高校作為事業(yè)單位性質(zhì),是否參照政府機關(guān)單位執(zhí)行相關(guān)法規(guī)政策問題,可以參照項目所在地采購招標投標監(jiān)管部門的政策文件要求進行。案例1,我們依照我國《招標投標法實施條例》第二條:招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。其中“所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)”?!墩少彿▽嵤l例》第七條也有相同的解釋。這其中與建設(shè)工程有關(guān)的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)中的“等”字為列舉煞尾詞,其與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)僅包括勘察、設(shè)計、監(jiān)理三項內(nèi)容。這在近期國家發(fā)改委辦公廳的發(fā)改辦法規(guī)〔2020〕770號文件的貫徹實施指導(dǎo)說明中作了明確。招標代理工作內(nèi)容雖屬依法必須招標工程建設(shè)項目推進勘察、設(shè)計、施工、采購、監(jiān)理工作所需配套配合完成的工作內(nèi)容,但屬非法定必招項。還可以結(jié)合看《國務(wù)院辦公廳關(guān)于取消一批行政許可事項的決定》〔國發(fā)(2017)46號文〕和住建部辦公廳關(guān)于取消工程建設(shè)項目招標代理機構(gòu)資格認定加強事中事后監(jiān)管的通知(建辦市〔2017〕77號)文件,其項目原服務(wù)取費標準文件也在國家發(fā)改委2016年1月1日發(fā)布的第31號令:決定廢止的30件規(guī)章和1032件規(guī)范性文件目錄之列。我們再根據(jù)國家發(fā)改委2018年發(fā)布的第16號令和發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號的相關(guān)采購規(guī)模標準的規(guī)定,結(jié)合《政府采購法》第三十條和《政府采購法實施條例》第二十五條之規(guī)定要求,并結(jié)合財政部財庫〔2014〕214號文件第三條適用情形,認為采用競爭性談判或者競爭性磋商方式開展采購都是符合規(guī)定要求的。但是針對最新發(fā)展形勢與管理要求變化,例如2017年3月1日國務(wù)院總理簽署第676號國務(wù)院令,公布《國務(wù)院關(guān)于修改和廢止部分行政法規(guī)的決定》,其中明確取消了招標從業(yè)人員的招標職業(yè)資格規(guī)定要求。此外,還要充分考慮政府采購活動中各地政府采購部門推進的采購負面清單應(yīng)用情況,并兼顧其相關(guān)政府采購政策如:照顧中小微企業(yè)的原財庫〔2011〕181號(現(xiàn)修訂為財庫〔2020〕46號)等相關(guān)文件要求。還需要考慮潛在采購供應(yīng)商的參與資格水準,因為國家政策變化產(chǎn)生諸如資質(zhì)等級或從業(yè)注冊招標師人員要求有差別且已趨向淡化的問題,結(jié)合國家發(fā)改委辦公廳的發(fā)改辦法規(guī)〔2020〕727號文件中所提及的分領(lǐng)域探索“簡化”與“淡化”投標人經(jīng)營資質(zhì)資格要求,逐步建立以業(yè)績、信用、履約能力為核心的投標人資格審查制度。若采購要求引用前述相關(guān)要求的話則會影響潛在供應(yīng)商的參與申請或參與供應(yīng)商投標的評審評價打分差異而影響結(jié)果等情形的出現(xiàn)。故針對案例1,在取消招標代理資格要求和招標師執(zhí)業(yè)資格規(guī)定以及廢止其服務(wù)取費標準后,我們認為針對其內(nèi)容單一簡單的服務(wù)采購項目,其可比性又簡要明了的,應(yīng)用“競爭性談判采購方式”更加有利于參與相關(guān)主體間公平而充分地開展競爭。與此同時,我們也不難得知,“競爭性磋商采購”屬于“政府采購法”法律體系里由財政部財庫〔2014〕214號文件第二條所定義的一種“非招標采購方式”。這兩種采購方式雖然都是非招標方式,且有相似之處:即有“談判”與“磋商”過程。但是其確定最終成交供應(yīng)商所采用的方法是不一樣的:一個的滿足采購需求,質(zhì)量和服務(wù)相等且其報價最低的成為成交候選人,因此最終報價是決定性因素。而另一個是根據(jù)各評價因素項綜合評定打分后,確定其綜合得分最高者為最終成交候選人,因此最終報價并非決定性因素。由此可見,采用不同的采購方式必然會出現(xiàn)不同的采購預(yù)期。針對實際案例2,我們引用國務(wù)院法制辦公室的國法秘財函〔2015〕736號“對政府采購工程項目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)”中相關(guān)問題答復(fù)的予以詮釋:按照招標投標法實施條例第二條的規(guī)定,建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕屬于依法必須進行招標的項目。據(jù)此,與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕不屬于依法必須進行招標的項目。政府采購此類項目時,應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實施條例第25條的規(guī)定,采用競爭性談判或者單一來源方式進行采購[13]。
2.2競爭性磋商有“競”無“磋”不“商”
根據(jù)百度百科的解釋:“競”者角逐、爭勝也;“磋”者磨制、商量也;“商”者討論,交換意見也。根據(jù)我國招標投標法律體系中對具備“競爭性”的基本數(shù)量要求“3”個(家)以上之規(guī)定看:《招標投標法》第28條******。投標人少于三個的,招標人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標;國家七部委12號令《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第27條:******,因有效標不足3個使得投標明顯缺乏競爭的,******;再看政府采購法律體系中的《政府采購法》第34條:******,通過隨機方式選擇三家以上的供應(yīng)商,并向其發(fā)出投標邀請書。第36條:在招標采購中,出現(xiàn)下列情形之一的,應(yīng)予廢標:(一)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件作實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的;當(dāng)然,根據(jù)良好的采購法律實踐,這不少于三家的產(chǎn)生,一般也是要通過相關(guān)信息平臺專業(yè)媒介公告(財政部74令之第12條規(guī)定)或者采購人和評審專家分別書面推薦并邀請(財政部財庫〔2014〕214號文件之第6條)的方式進行。因此,我們綜觀高校基建部門推進的“競爭性磋商”采購方式實際,認為“競爭性磋商”中的“競”是存在的,一般會以現(xiàn)行相關(guān)文件規(guī)定要求方式進行“競磋”邀請3個以上潛在供應(yīng)商參與者;而無“磋”也不“商”現(xiàn)象普遍存在:案例文件中就未見“磋”之程序預(yù)案表述,以及“商”之協(xié)調(diào)方法與推進預(yù)期,實際操作過程所呈現(xiàn)的是“無磋”且“不商”情形。
2.3競爭性磋商未顧“政采政策”要求
“競爭性磋商”采購方式是政府采購活動里可供采用的一種“非招標采購方式”,高校作為使用財政性資金的事業(yè)單位,其相關(guān)符合現(xiàn)行政府采購政策規(guī)定與采購規(guī)模標準要求的工程、貨物及服務(wù)采購活動,應(yīng)當(dāng)嚴格遵守現(xiàn)行國家關(guān)于政府采購活動監(jiān)管的法律法規(guī)規(guī)章與規(guī)范性文件要求,以及適時順勢的政府采購相關(guān)政策規(guī)定。例如為貫徹國發(fā)〔2009〕36號《國務(wù)院關(guān)于進一步促進中小企業(yè)發(fā)展的若干意見》文件精神,由財政部制定出臺的財庫〔2011〕181號文件,其中對于參與競爭性磋商的競爭參與者,在其依照工信部聯(lián)企業(yè)〔2011〕300號“關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標準規(guī)定的通知”文件要求標準,結(jié)合財庫〔2011〕181號《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》文件第5條規(guī)定要求而提供了“中小企業(yè)聲明函”的,對其競爭報價給予6%-10%扣除后參與評審(需要在其采購文件中予以明確)。此外,對于符合《關(guān)于政府采購支持監(jiān)獄企業(yè)發(fā)展有關(guān)問題的通知》(財庫〔2014〕68號)第一條或《關(guān)于促進殘疾人就業(yè)政府采購政策的通知》(財庫〔2017〕141號)第一條規(guī)定要求的競爭性磋商方式采購參與者,也應(yīng)當(dāng)在其采購文件里結(jié)合相關(guān)文件具體條款的規(guī)定要求進行明確并推進運作。但是現(xiàn)在高校事業(yè)單位在相關(guān)政府采購活動的相關(guān)(招標、競談、詢價、競磋)采購文件中很難看到“貫徹響應(yīng)上述三文件要求”的相關(guān)條款約定表述。具體經(jīng)辦人常常都會把采購市場出現(xiàn)各種問題的較大可能性與履約擔(dān)憂,有意無意地隱射到“中小微企業(yè)”與“監(jiān)獄企業(yè)”及“殘疾人福利企業(yè)”市場主體方,故遠而避之。這種現(xiàn)象加以關(guān)注。