久久精品国产精品亚洲|亚洲^V永久综合网站|国产午夜高清无码一级片|亚洲中文字幕码在线电影|国产成人无码精品视频播放|亚洲人成无码网站在线观看|久夜色精品国产一区二区三区|亚洲精品成人7777在线观看

岳小川: 關(guān)于招標投標法修訂草案解讀（1-6）

文章來源：南京市發(fā)展和改革委員會

解讀之一：招標范圍

招標投標法修訂草案第三條仍然是關(guān)于招標范圍的規(guī)定。修訂草案對招標范圍做了如下修訂：

一、縮小了必須招標的項目范圍

招標投標法規(guī)定必須招標的項目范圍包括三類：第一類是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，第二類是全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，第三類是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。修訂草案取消了第一類項目必須招標的規(guī)定。這樣一來，不是國有資金或外國貸款資金的項目，不再要求招標了。民營資本投資建設(shè)的能源、交通、郵電通訊、水利、城市設(shè)施、生態(tài)環(huán)境保護等基礎(chǔ)設(shè)施項目，以及供水、供電、供氣、供熱、科技、教育、文化、體育、旅游、衛(wèi)生、社會、福利、商品住宅、經(jīng)濟適用住房等公用事業(yè)項目等原來屬于必須招標的項目，都不再要求必須招標。必須招標的項目范圍大幅度縮小。

二、必須招標的項目中需要招標的內(nèi)容有所調(diào)整

原招標投標法規(guī)定必須招標的項目中需要招標的內(nèi)容包括勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料。修訂草案增加了造價的內(nèi)容。依法必須招標項目中進行的造價咨詢，包括編制標底、編制工程量清單、計算招標控制價、跟蹤審計、結(jié)算等服務(wù)，都屬于必須招標的內(nèi)容。

修訂草案還刪除了招標投標法第三條在業(yè)界造成廣泛爭議的那個“等”字。一直以來，招標投標法第三條“勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購”中“等”字是煞尾還是未盡存在爭議。在本人數(shù)次參加對招標投標法征求修訂意見時，我都提出刪除“等”字的意見，以免繼續(xù)爭議。本次修訂稿如愿刪除了“等”字，我甚感欣慰。

三、明確PPP項目選擇社會資本方必須招標

政府和社會資本合作（PPP）是我國工程建設(shè)領(lǐng)域近年出現(xiàn)的新生事物。原招標投標法未考慮政府和社會資本合作的模式，也未將選擇社會資本方作為必須招標的內(nèi)容。以往有些政府和社會資本合作在選擇社會資本方時出現(xiàn)了不規(guī)范操作，或者不一致的操作。招標投標法把選擇社會資本方納入必須招標的內(nèi)容，填補了規(guī)定的空白。

四、具體范圍另行規(guī)定

招標投標法對于必須招標的內(nèi)容明確了兩方面的內(nèi)容，一是必須招標的項目范圍，二是必須招標項目中的內(nèi)容范圍。具體來講，全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目,是必須招標的項目。必須招標的項目中，勘察、設(shè)計、造價、施工、監(jiān)理、與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料，以及選擇社會資本是必須招標的內(nèi)容。

以上必須招標的內(nèi)容，還需要對具體范圍作出規(guī)定。原國家計委《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家計委3號令）、國家發(fā)改委《必須招標的工程項目規(guī)定》（16號令）和《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》（發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號）都是對必須招標的內(nèi)容中具體范圍的規(guī)定。招標投標法修訂以后，國家發(fā)改委還將出臺新的關(guān)于具體范圍的規(guī)定。

解讀之二：選擇采購方式

1999年在出臺招標投標法時，采購人對招標的意識非常淡漠，很多人不懂招標，不想招標、不愿招標的想法非常普遍。很多采購人想方設(shè)法規(guī)避招標甚至抵制招標。為此在招標投標法立法時針對這種情況在第四條作出了“任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標”的規(guī)定。

招標投標法實施至今已經(jīng)二十年，當(dāng)年“不懂招標、不想招標、不愿招標、想方設(shè)法規(guī)避招標或者抵制招標”的情況已經(jīng)發(fā)生了根本的轉(zhuǎn)變。根據(jù)統(tǒng)計，目前各地工程建設(shè)項目中依法必須招標的項目已經(jīng)達到了“應(yīng)招盡招”。很多地方甚至還出現(xiàn)了過度招標的情況，主要表現(xiàn)在兩個方面。一是一些地方制定的地方性法規(guī)把必須招標的項目范圍擴大到了選擇招標代理機構(gòu)、選擇物業(yè)服務(wù)公司等不屬于招標范圍的內(nèi)容，或者降低了施工400萬元、貨物200萬元、勘察設(shè)計監(jiān)理100萬元的招標限額標準，有的甚至10萬元的貨物也要求采購人進行招標。二是有些采購人為了免責(zé)，也主動把一些不應(yīng)招標的采購項目拿來招標。由于過度招標，一方面造成了社會資源的浪費和效率的損失，另一方面還造成虛假招標、招標走過場、供應(yīng)商陪標、圍標串標、采購人與供應(yīng)商串通等不良現(xiàn)象的發(fā)生。

除了過度招標外，還有一種現(xiàn)象就是行政部門對采購人選擇采購方式進行干涉。對于不屬于招標投標法規(guī)定必須招標的項目，采購人應(yīng)該有選擇采購方式的自主決策權(quán)。但是現(xiàn)實中有些行政部門還是忍不住要伸出那只“咸豬手”，或者要求企業(yè)把不應(yīng)招標的項目拿來招標，或者為企業(yè)指定其他采購方式。因此，修訂草案增加了“不屬于依法必須進行招標的項目，提出項目的法人或者非法人組織可以自主確定采購方式，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”的規(guī)定。

實際上對于企業(yè)采購人而言，可以選擇的采購方式很多。除了招標方式以外，采購人可以選擇的采購方式包括談判采購、詢比采購、競價采購、直接采購等。采購人還可以采用框架協(xié)議的形式組織采購活動。對于國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織而言，其工程建設(shè)項目屬于政府采購工程的，如果不采用招標方式發(fā)包工程，就應(yīng)該按照政府采購法的規(guī)定以競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式采購。不屬于政府采購工程的項目，采購人也可以像企業(yè)采購人一樣，選擇談判采購、詢比采購、競價采購、直接采購等方式采購。

2018年7月1日，中國招標投標協(xié)會組織編制和發(fā)布了《非招標方式采購代理服務(wù)規(guī)范》。這個規(guī)范是行業(yè)推薦標準，規(guī)定了談判采購、詢比采購、競價采購和直接采購四種采購方式的標準采購程序，以及框架協(xié)議采購指南。企業(yè)采購人選擇非招標方式采購時，應(yīng)盡量按照《非招標方式采購代理服務(wù)規(guī)范》的程序組織。

解讀之三：評標和定標分離

“評定分離”是修訂草案的最大亮點。原招標投標法規(guī)定評標委員會負責(zé)評標，招標人根據(jù)評標報告從中標候選人中確定中標人。原招標投標法并沒有規(guī)定招標人必須確定排名第一的中標候選人為中標人。但是2012年頒布實施的招標投標法實施條例增加了“國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標候選人為中標人”的規(guī)定。這樣一來，招標人的選擇確定中標人的權(quán)利受到擠壓，招標人喪失了在三個中標候選人中自由選擇中標人的權(quán)利。其實招標人作為工程建設(shè)項目的責(zé)任主體，對工程的建設(shè)進度、資金控制、工程質(zhì)量、工程收益、項目運營、投資償還等承擔(dān)著全部責(zé)任。而選擇合適恰當(dāng)?shù)闹袠巳耸琼椖砍晒Φ年P(guān)鍵。在選擇中標人的過程中，有時排名第二的中標候選人綜合得分與第一名相差無幾，但是價格卻比第一名低很多?；蛘哂袝r排名第二的中標候選人與第一名價格相當(dāng)，但是一直與招標人進行著良好的合作，招標人對其充分的信任。這些情況下招標人往往希望選擇第二名中標，并且這樣的選擇也是合理的?；谶@樣的情況，修訂草案作了大膽的突破，就是引入“評定分離”的做法。其實“評定分離”的做法在廣東、深圳等地已經(jīng)進行了多年的實踐，并且取得了良好的效果。在“評定分離”的情況下，評標委員會向中標人推薦不超過三個合格的中標候選人，并對每個中標候選人的優(yōu)勢、風(fēng)險等評審情況進行說明；除招標文件明確要求排序的外，推薦中標候選人不標明排序。招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人，按照招標文件規(guī)定的定標方法，結(jié)合對中標候選人合同履行能力和風(fēng)險進行復(fù)核的情況自主確定中標人。

當(dāng)然，為了使招標人定標不會隨意，要求招標人的定標方法應(yīng)當(dāng)科學(xué)、規(guī)范、透明，并且在招標文件中明確。

解讀之四：加大招標人權(quán)利

修訂草案從以下方面加大了招標人的權(quán)利：

1、修訂草案第四條增加了“不屬于依法必須進行招標的項目，提出項目的法人或者非法人組織可以自主確定采購方式”的規(guī)定，進一步強調(diào)了采購人在依法必須進行招標的項目以外自由選擇采購方式的權(quán)利。對于企業(yè)采購人而言，如果不招標，采購人可以選擇《非招標方式采購代理服務(wù)規(guī)范》中的談判采購、詢比采購、競價采購和直接采購等采購方式，也可以按照框架協(xié)議的形式組織采購。對于國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織而言，如果采購項目不是政府采購法規(guī)定必須招標的項目，可以采用政府采購法規(guī)定的競爭性談判、競爭性磋商、詢價或單一來源方式采購。如果采購項目不屬于政府采購的范圍，也可以像企業(yè)采購人一樣選擇采購方式。

2、修訂草案第十條增加了“招標人對招標過程和招標結(jié)果承擔(dān)主體責(zé)任”的規(guī)定。招標人不能再以委托了招標代理機構(gòu)或者未派代表參加評標為借口拒絕對招標過程和招標結(jié)果承擔(dān)責(zé)任承擔(dān)。招標人為了落實主體責(zé)任，應(yīng)該主動的參與招標的評標、定標等關(guān)鍵環(huán)節(jié)。即使招標人授權(quán)評標委員會定標，也不免除招標人應(yīng)該承擔(dān)的主體責(zé)任。

3、修訂草案第十一條增加了“任何人不得限定招標人選擇招標代理機構(gòu)的方式”的規(guī)定。同時取消了原招標投標法第十二條“依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案”的規(guī)定。招標人有權(quán)根據(jù)實際情況自行決定委托代理機構(gòu)招標還是自行組織招標，并且自行決定選擇招標代理機構(gòu)的方式和方法。如果招標人決定自行招標，不再需要進行備案。

4、修訂草案第四十三條規(guī)定“招標人委托的代表可以是本單位熟悉招標項目需求的專業(yè)人員，也可以是外部專家。任何單位和個人不得禁止或限制招標人的代表進入評標委員會”。有些地方的行政監(jiān)督部門過度解讀招標投標法，限制了招標人選派代表參加評標的權(quán)利。有的不讓招標人派代表參加評標，有的對招標人代表提出不合理限制，例如必須是本單位人員、必須具有高級職稱、必須具有同等評標專家的資格等。這項規(guī)定明確了招標人選派代表參加評標的權(quán)利。

5、修訂草案第四十三條增加了“招標人根據(jù)需要可以組成工作組或者利用電子信息系統(tǒng)輔助評標委員會工作。輔助評標工作應(yīng)當(dāng)客觀、準確，不得對投標文件做出任何更改或評價”的規(guī)定。輔助評標在有些行業(yè)稱為“清標”，就是由工作人員評標前或評標中評標的簡單、事務(wù)性統(tǒng)計、計算、查詢、歸類、核驗等工作做好，交評標委員會確認，以便提高評標的效率和準確性。但是招標人在進行輔助評標工作時，一定要注意保密，不得泄露相關(guān)信息。

6、修訂草案第四十九條增加了“在不影響公平的前提下，招標人可以與投標人就投標方案的實施細節(jié)進行談判”的規(guī)定。原招標投標法不允許招標人在確定中標人之前與投標人進行談判，目的是避免招標人借與投標人談判向投標人提出不合理要求并影響公平。但是在實踐中，投標人投標中經(jīng)常會出現(xiàn)一些細微偏差或者瑕疵。這些細微偏差或者瑕疵在合同履行中會造成爭議或者損害招標人利益。為此，修訂草案增加了確定中標人前的談判環(huán)節(jié)，一方面招標人可以通過談判消除投標文件中的細微偏差或者瑕疵，另一方面也使招標人行使定標權(quán)利時更有信心。

7、修訂草案第五十三條增加了“中標人放棄中標、不能履行合同、不按招標文件要求提供履約擔(dān)保，或者被查實存在影響中標結(jié)果的違法行為等不符合中標條件情形的，招標人可以根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人重新確定其他中標候選人為中標人，或者組織評標委員會重新評標并推薦中標候選人，也可以重新招標”的規(guī)定。招標人在這樣的情況下有三個選擇，順延確定中標人、重新評標和重新招標，自由選擇的空間極大。當(dāng)然，我個人認為給招標人順延確定中標人和重新招標的選擇權(quán)利是可以的。如果招標人對其他中標候選人滿意，可以確定其他候選人中標，如果不滿意可以選擇重新招標。但是允許招標人重新評標是不妥的，只有當(dāng)評標沒有依法進行或者評標出現(xiàn)錯誤時才應(yīng)該重新評標。本人估計，正式發(fā)布的招標投標法應(yīng)該刪除修訂草案第五十三條招標人重新評標的規(guī)定。

解讀之五：加大了招標人的責(zé)任

修訂后的招標投標法在加大招標人權(quán)利的同時，還從以下方面也加大了招標人的責(zé)任：

1、修訂草案第十條增加了“招標人對招標過程和招標結(jié)果承擔(dān)主體責(zé)任”的規(guī)定。招標人不能再以委托了招標代理機構(gòu)或者未派代表參加評標為借口拒絕對招標過程和招標結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。

2、修訂草案第二十一條增加了“招標人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標項目的特點和需要編制招標文件，任何單位和個人不得非法干預(yù)招標文件編制”的規(guī)定。這項規(guī)定既增加了招標人的權(quán)利，同時也限制了招標人任意編制招標文件，招標文件提出的要求與采購內(nèi)容不相關(guān)、提出的資格條件和技術(shù)需求超出采購的的實際需要等行為。

3、修訂草案第三十條增加了招標人不得擅自終止招標的規(guī)定，招標人終止招標應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。招標人終止招標后，如果投標人提出退還購買招標文件的費用，招標人應(yīng)該退還。甚至有的投標人提出招標人應(yīng)該對投標人為了準備投標而支付的成本予以補償，招標人也應(yīng)予以適當(dāng)補償。

4、修訂草案第四十四條增加了“招標人應(yīng)當(dāng)向評標委員會提供評標所必需的信息，在評標開始前向評標委員會介紹招標項目背景、特點和需求，并在評標過程中根據(jù)評標委員會的要求對法律法規(guī)和招標文件內(nèi)容進行說明。招標人提供的信息和介紹說明內(nèi)容不得含有歧視性、傾向性、誤導(dǎo)性，不得超出招標文件的范圍或者改變招標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，并應(yīng)當(dāng)隨評標報告記錄在案”的規(guī)定。

5、修訂草案第四十六條增加了“經(jīng)評審的最低投標價法僅適用于具有通用的技術(shù)、性能標準或者招標人對其技術(shù)、性能沒有特殊要求的項目”的規(guī)定，限制了招標人選擇評標方法的自由度。增加這項規(guī)定是基于近兩年社會上出現(xiàn)的認為低價中標造成了工程質(zhì)量下降輿論作出的折衷處理。我個人認為增加這項規(guī)定是不合理的。經(jīng)評審的最低評標價法僅僅只是一種評標工具，由于社會上一些人不專業(yè)的議論就限制一種評標方法是不明智的做法。

6、修訂草案第四十七條增加了“招標人自收到評標報告之日起二十日內(nèi)自主確定中標人”的要求。原招標投標法沒有規(guī)定招標人確定中標人的時間，有的招標人利用這個漏洞，對于評標結(jié)果不滿意的項目拖延時間遲遲不確定中標人，直至投標有效期到期，投標失效。

7、修訂草案第五十五條增加了“招標檔案的保存期限為自招標結(jié)束之日起至少十五年”的規(guī)定，增加了招標人保存招標檔案的責(zé)任。這項規(guī)定與政府采購法的規(guī)定是一致的。

解讀之六：優(yōu)化營商環(huán)境，加大對投標人的保護

修訂草案關(guān)注了國家關(guān)于優(yōu)化營商環(huán)境的要求，加大了對投標人的保護。具體體現(xiàn)在以下方面：

1、修訂草案第十八條對招標人要求投標人繳納投標擔(dān)保和履約擔(dān)保作出限制，以免招標人利用其強勢地位損害投標人利益。規(guī)定“依法必須進行招標的項目，投標擔(dān)保和履約擔(dān)保金額不得超過國家規(guī)定的標準；招標人不得限定只能以現(xiàn)金方式或者只能以非現(xiàn)金方式繳納投標擔(dān)保、履約擔(dān)保。招標人要求中標人繳納履約擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)向中標人提供合同價款支付擔(dān)?！?。國家規(guī)定投標保證金不得超過合同估算價的2%，履約保證金不得超過合同金額的10%，都是為了保護投標人的利益。修訂草案要求招標人向中標人提供合同價款支付擔(dān)保，也是從當(dāng)前工程項目中招標人拖欠工程款的現(xiàn)象遠高于中標人不履約現(xiàn)象發(fā)生的實際情況作出的，是符合當(dāng)前優(yōu)化營商環(huán)境要求的措施。

2、修訂草案第二十六條規(guī)定，招標人召開投標預(yù)備會的，潛在投標人自主決定是否參加。有些招標人以投標人未參加投標預(yù)備會為由拒絕其參加投標的行為得以糾正。

3、修訂草案第三十條增加了招標人終止招標應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任的規(guī)定。招標人因自身原因終止招標的，潛在的投標人可以獲得必要的補償，以彌補投標人為了準備參加投標而付出的費用，維護了投標人的權(quán)益。

4、修訂草案第四十二條規(guī)定，投標人自主決定是否參加開標。這就明確了投標人參加開標是一種權(quán)利而不是義務(wù)。在很多地方都有投標人必須派代表參加開標，甚至投標人的項目經(jīng)理甚至法定代表人必須參加開標，以此對外地投標人進行限制。

5、修訂草案刪除了原招標投標法關(guān)于“招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查”的規(guī)定。很多招標人或者招標代理機構(gòu)都是通過在發(fā)售招標文件時要求投標人提供這樣那樣的證明文件來達到限制投標人的目的。如果招標人需要事先審查投標人的資格，應(yīng)該通過資格預(yù)審的方式，按照資格預(yù)審文件進行資格審查。

6、修訂草案第五十一條要求招標人在公示中標人時，應(yīng)公布投標人提出異議的渠道和方式，同時要求招標人應(yīng)當(dāng)書面告知投標人其評分或者評標價，或者投標被否決的原因。如果投標人認為評標有問題，可以及時的尋求救濟。

7、修訂草案第五十一條改變了原招標投標法關(guān)于中標通知書發(fā)出后合同成立的規(guī)定，而改為中標通知書到達中標人后合同成立。原招標投標法關(guān)于中標通知書發(fā)出后合同成立的規(guī)定，是從保護招標人利益的角度考慮的。

8、修訂草案第六十五條增加了投訴人對行政監(jiān)督部門的投訴處理決定不服或者行政監(jiān)督部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。雖然這是行政爭議解決的既有渠道，但是將其寫入招標投標法，對保護投標人仍然具有重要的意義。