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“投標(biāo)人不得低于成本報價” 如何認(rèn)定

案情介紹

華豐公司位于佛山市普君北路的舊廠區(qū)地塊為佛山市政府規(guī)劃的廣佛地鐵普君北路站區(qū)域內(nèi)，依照規(guī)劃應(yīng)拆遷搬離。華豐公司決定在佛山市南海區(qū)西樵鎮(zhèn)河崗百西“西樵科技工業(yè)園”興建新廠區(qū)，2006年4月12日通過佛山市南海區(qū)發(fā)展和改革局核準(zhǔn)，可通過直接發(fā)包方式將所需興建廠房發(fā)包出去。對此華豐公司就西樵山新廠區(qū)（第一標(biāo)段）印花類成品加工車間等七個工程項目的建筑、裝飾、市政、安裝及配套工程向多家施工單位邀請招標(biāo)。

2006年4月13日，華豐公司確定第一標(biāo)段即案涉工程投標(biāo)報價最高限價為2915萬元，第二標(biāo)段投標(biāo)報價最高限價為1820萬元。4月14日，南海二建對案涉工程投標(biāo)編制《工程量清單報價表》，確定對案涉工程投標(biāo)總價為29134105.62元，并于同日預(yù)交了80萬元投標(biāo)保證金。南海二建在該報價表中將各項工程的夜間施工費、腳手架、環(huán)境保護(hù)費等措施項目費調(diào)整為零。同年4月15日，南海二建在編制《華豐公司西樵新廠區(qū)（第一標(biāo)段）投標(biāo)文件之一》其中的投標(biāo)函中表示，愿意以29134105.62元投標(biāo)報價并按華豐公司對涉案工程施工總承包方案提出的要求承包，承擔(dān)工程施工、竣工、任何質(zhì)量缺陷保險責(zé)任。2006年4月20日，華豐公司向南海二建出具《中標(biāo)通知書》，確認(rèn)將案涉工程發(fā)包給南海二建。

2006年7月15日，南海二建正式開工。施工過程中，因華豐公司設(shè)計變更增加工程量，以及臺風(fēng)、工業(yè)園將主要道路挖斷增加臨時道路等，致使南海二建實際施工工期與計劃相比出現(xiàn)延誤。2007年6月15日，因工地?zé)o材料開工，施工工人逐步撤場，到6月24日最后一批工人全部撤走，工地處于完全停工狀態(tài)。

南海二建認(rèn)為華豐公司低于成本價招標(biāo)，承諾以后工程結(jié)算、保證南海二建應(yīng)有5%利潤引誘其中標(biāo)，后中標(biāo)施工中，拖欠工程進(jìn)度款且未履行上述承諾，拒絕對工程款作出調(diào)整等，遂以“投標(biāo)價低于成本價，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定”為由主張《建設(shè)工程施工合同》無效。

案情分析

法院一審認(rèn)為造價公司針對訟爭工程造價共出具四個方案的《工程造價鑒定書》，是基于南海二建與華豐公司雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》、華豐公司出具的《施工總承包招標(biāo)方案》、南海二建的投標(biāo)文件、涉案工程的施工圖及設(shè)計修改通知單、樁基礎(chǔ)施工工程記錄書、現(xiàn)場工程簽證單、南海二建與華豐公司及監(jiān)理公司三方確認(rèn)的已完成《分部分項工程量清單計價表》、施工現(xiàn)場勘察情況，以及在與南海二建、華豐公司工作人員經(jīng)過不斷對數(shù)確定具體項目、工程量基礎(chǔ)上作出，鑒定機(jī)構(gòu)主體適格，鑒定對象明確、程序合法，所鑒定項目與客觀事實相符，所采用的鑒定方法為《廣東省建筑工程綜合定額》(2003年)、《廣東省裝飾裝修工程綜合定額》（2003年）、《廣東省安裝工程綜合定額》（2003年）、《廣東省市政工程綜合定額》（2003年）、《佛山工程造價信息》(2006年第1季度)及省市造價主管部門頒發(fā)的相關(guān)計價文件，適用標(biāo)準(zhǔn)合理，華豐公司雖有異議，但未能予以推翻，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十一條“人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力”，據(jù)此，對造價公司針對涉案工程所作的四個方案《工程造價鑒定書》效力予以確認(rèn)，并依法將其作為認(rèn)定雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》效力依據(jù)。

基于造價公司對涉案工程出具的不含利潤《工程造價鑒定書》（方案一）分析，即使不考慮南海二建應(yīng)獲得的人工利潤，該工程造價成本亦需37886958.71元，相對雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定的29134105.62元，差額比例超過20%。對于工程的招標(biāo)投標(biāo)，《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十一條第二款規(guī)定“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低；但是投標(biāo)價格低于成本的除外”，華豐公司將自身需建造的工程發(fā)包亦受此強(qiáng)制性規(guī)定約束。因《工程造價鑒定書》效力已予以確認(rèn)，而南海二建與華豐公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定的中標(biāo)價遠(yuǎn)低于《工程造價鑒定書》認(rèn)定的造價，違反了上述法律規(guī)定，依照《合同法》第五十二條第五項規(guī)定的“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效”，據(jù)此南海二建請求確認(rèn)與華豐公司就涉案工程所簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無效正當(dāng)合法，予以支持。

華豐公司不服一審判決，向廣東省高級人民法院提起上訴。

二審圍繞本案是否存在《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十三條規(guī)定的以低于成本價競標(biāo)的問題展開了調(diào)查。法院認(rèn)為，法律禁止投標(biāo)人以低于成本的報價競標(biāo)，主要目的是為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，避免不正當(dāng)競爭，保證項目質(zhì)量，維護(hù)社會公共利益，如果確實存在低于成本價投標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)中標(biāo)無效，并相應(yīng)認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效。

但是，對何為“成本價”應(yīng)作正確理解，所謂“投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo)”應(yīng)指投標(biāo)人投標(biāo)報價不得低于其為完成投標(biāo)項目所需支出的企業(yè)個別成本。《招標(biāo)投標(biāo)法》并不妨礙企業(yè)通過提高管理水平和經(jīng)濟(jì)效益降低個別成本以提升其市場競爭力。原判決根據(jù)定額標(biāo)準(zhǔn)所作鑒定結(jié)論為基礎(chǔ)據(jù)以推定投標(biāo)價低于成本價，依據(jù)不充分。南海二建未能提供證據(jù)證明對案涉項目的投標(biāo)報價低于其企業(yè)的個別成本，其以此為由主張《建設(shè)工程施工合同》無效，無事實依據(jù)。案涉《建設(shè)工程施工合同》是雙方當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。原判決認(rèn)定合同無效，事實和法律依據(jù)不充分，法院予以糾正。

（來源：中國裁判文書網(wǎng)劉暢編輯整理）