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關(guān)于聯(lián)合體投標(biāo)人關(guān)系和責(zé)任的探討

□  文／馬俊杰

  一、法律上對聯(lián)合體的界定

  《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條第4款、《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第42條第1款規(guī)定：“兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)?！薄督ㄖā返?7條第1款規(guī)定“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/span>

  二、聯(lián)合體的核心特征

  1.聯(lián)合體的組成方式

  《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條第4款明確規(guī)定“招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)，不得限制投標(biāo)人之間的競爭?！睆姆蓷l款上分析，聯(lián)合體是根據(jù)招標(biāo)項目的資質(zhì)要求，投標(biāo)單位根據(jù)資質(zhì)、技術(shù)實力等在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上自愿組成的聯(lián)合體，其行為屬于各方自愿的、共同的法律行為，法律也沒有賦予招標(biāo)人強(qiáng)制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體的權(quán)利，是否組成聯(lián)合體由聯(lián)合體各方自己決定。

  2.法律上對資質(zhì)的要求

  《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條第2款規(guī)定“聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力；國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。”這一規(guī)定主要是防止在投標(biāo)過程中，聯(lián)合體中資質(zhì)較低的一方借用資質(zhì)等級較高的一方的名義取得中標(biāo)人資格，造成中標(biāo)后不能保證建筑工程項目質(zhì)量現(xiàn)象的發(fā)生。從一定意義上要求聯(lián)合體各方均應(yīng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力；國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。法律或招標(biāo)人對投標(biāo)人的資格提出了明確要求，投標(biāo)人可以根據(jù)自身條件，依據(jù)優(yōu)勢互補(bǔ)的原則，成立投標(biāo)聯(lián)合體，爭取投標(biāo)成功。

  3.聯(lián)合體的組織形式

  聯(lián)合體是不具備法人資格的臨時性組織，在招投標(biāo)過程中，所有聯(lián)合體各方將以聯(lián)合體協(xié)議方式組成一個投標(biāo)人進(jìn)行投標(biāo)，而不能以其中任何一個法人組織名義進(jìn)行投標(biāo)活動。在評標(biāo)、定標(biāo)之后，如果聯(lián)合體投標(biāo)人未中標(biāo)，則按照聯(lián)合體協(xié)議約定條款項目聯(lián)合體即解散；如果聯(lián)合體投標(biāo)人中標(biāo)，則聯(lián)合體各方共同與招標(biāo)人簽訂合同。依照聯(lián)合體協(xié)議確定的各方在招標(biāo)項目中承擔(dān)相應(yīng)的工作和責(zé)任，在完成招標(biāo)項目并經(jīng)有關(guān)方面驗收后解散。

  三、聯(lián)合體各成員方權(quán)利義務(wù)關(guān)系

  1.牽頭方的主要權(quán)利與義務(wù)

  大型建設(shè)項目在招標(biāo)文件中明確可接收聯(lián)合體方式投標(biāo)的資質(zhì)要求，投標(biāo)單位通過磋商，確定實力較強(qiáng)的一方單位作為聯(lián)合體牽頭單位，負(fù)責(zé)項目投標(biāo)的接口等工作。牽頭單位的權(quán)利與義務(wù)實踐中沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，法律也沒有相應(yīng)的具體規(guī)定，主要是根據(jù)各方的優(yōu)勢，通過聯(lián)合體協(xié)議來明確，在項目中標(biāo)后承攬實踐中，時而發(fā)生因牽頭單位的身份、職責(zé)界定不清而產(chǎn)生糾紛。為防止這些問題的出現(xiàn)，牽頭單位的權(quán)利與義務(wù)盡可能在聯(lián)合體協(xié)議中做出明確的列舉規(guī)定，確定權(quán)限范圍、授權(quán)方式、代理時間等內(nèi)容以及越權(quán)行為的責(zé)任。

  牽頭單位的主要權(quán)利是根據(jù)聯(lián)合體其他方的授權(quán)，全面負(fù)責(zé)整個項目的接口管理、項目進(jìn)度管理、項目收益分配等權(quán)利。其中接口管理權(quán)的行使可能通過幾種方式，如牽頭單位就招標(biāo)的工程項目對其他各方直接行使接口與管理權(quán)，或者通過成立專門的接口管理機(jī)構(gòu)而行使；項目進(jìn)度管理權(quán)既包括與招標(biāo)人的溝通與協(xié)調(diào)進(jìn)度安排，也包括與聯(lián)合體內(nèi)部各方的進(jìn)度管理；項目收益分配權(quán)是指牽頭單位因其承擔(dān)的接口管理、項目進(jìn)度管理、項目收益分配、溝通與協(xié)調(diào)等工作而較其他各方有更多的支出和成本而應(yīng)得到的相應(yīng)收益。與其所享有的權(quán)利相對應(yīng)，牽頭單位的主要義務(wù)是對聯(lián)合體內(nèi)部的組織管理、溝通協(xié)調(diào)和對外代表的義務(wù)。對所投標(biāo)的工程項目對招標(biāo)人負(fù)主要責(zé)任；負(fù)擔(dān)前期投標(biāo)工作中全部或部分的費(fèi)用支出，與此同時對其他方的授權(quán)謹(jǐn)慎從事代表事務(wù)。

  2.其他參與方的主要權(quán)利與義務(wù)

  根據(jù)聯(lián)合體協(xié)議約定，聯(lián)合體其他成員方也應(yīng)承擔(dān)承攬項目相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)。主要權(quán)利包括：損失追償權(quán)、知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、信息共享權(quán)、收益權(quán)、參與項目管理權(quán)等。主要義務(wù)包括：按期、按質(zhì)完成所負(fù)責(zé)的項目任務(wù)、及時向主體單位及其他各方通報所承擔(dān)的項目任務(wù)的進(jìn)展和實施情況、支持和配合投標(biāo)聯(lián)合體各方的工作、遵守聯(lián)合體協(xié)議規(guī)定的管理制度及議事規(guī)則、服從主體單位或組織管理機(jī)構(gòu)統(tǒng)一協(xié)調(diào)和合理調(diào)配的義務(wù)等、對外承擔(dān)連帶責(zé)任、對內(nèi)按約定承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險。

  四、聯(lián)合體各方與招標(biāo)人之間的關(guān)系和責(zé)任

  聯(lián)合體各方根據(jù)聯(lián)合體協(xié)議的約定履行各自的權(quán)利和義務(wù)，對招標(biāo)人依法承擔(dān)連帶責(zé)任。即如果聯(lián)合體違約，招標(biāo)人可以要求聯(lián)合體的任何一方履行全部合同義務(wù)，且各方均不得以其內(nèi)部協(xié)議的約定對抗招標(biāo)人。工程建設(shè)聯(lián)合體的法律性質(zhì)決定了聯(lián)合體各方對招標(biāo)人必須承擔(dān)連帶責(zé)任，這有利于聯(lián)合體各方增強(qiáng)責(zé)任感，既要依據(jù)聯(lián)合體內(nèi)部協(xié)議完成自己的工作職責(zé)，又要相互監(jiān)督協(xié)調(diào)，保證整體工程項目達(dá)到設(shè)計要求。對于招標(biāo)人而言，一旦招標(biāo)的工程項目出現(xiàn)應(yīng)由聯(lián)合體承擔(dān)責(zé)任的問題，他可以選擇聯(lián)合體中的任何一方或者多方承擔(dān)部分或全部責(zé)任。

  五、聯(lián)合體各方之間的內(nèi)部關(guān)系和責(zé)任

  聯(lián)合體各方是由聯(lián)合體協(xié)議聯(lián)結(jié)在一起的合伙合同關(guān)系，聯(lián)合體內(nèi)部之間權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的承擔(dān)等問題需要以聯(lián)合體各方訂立的協(xié)議為依據(jù)，按照協(xié)議的約定分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。實踐中的做法一般是在中標(biāo)之前，聯(lián)合體各成員間有一個標(biāo)前的協(xié)議，這個協(xié)議主要是意向性的，充分體現(xiàn)出原則性就可以了，中標(biāo)以后，聯(lián)合體成員間要簽訂詳細(xì)的聯(lián)合體協(xié)議書，對將來可能出現(xiàn)的問題及處理原則一并寫明。聯(lián)合體內(nèi)部事務(wù)均以聯(lián)合體協(xié)議加以解決，如果聯(lián)合體一方對從招標(biāo)人處取得的利益超過聯(lián)合體協(xié)議約定的他方應(yīng)得的利益，則該方有義務(wù)向聯(lián)合體他方返還；如果聯(lián)合體一方對招標(biāo)人履行的義務(wù)超過聯(lián)合體協(xié)議約定的他方應(yīng)負(fù)的義務(wù)，則該方有權(quán)向聯(lián)合體他方追償。

  （作者：中廣核服務(wù)集團(tuán)有限公司）